Смотрите в этом материале:

- как проверяются полномочия лиц, действующих от имени контрагента;

- проверка правоспособности контрагента;

- проверка предмета договора;

- стандарт обоснованного выбора контрагента для целей налогообложения;

- краткая инструкция по проверке контрагента - юридического лица;

- краткая инструкция по проверке контрагента-физического лица.

Важным этапом перед заключением договора является выбор контрагента.

Взвешенный подход к выбору контрагента важен не только для уверенности в качественном исполнении договора, но также имеет значение и для минимизации налоговых рисков. В этих целях на практике у потенциальных контрагентов зачастую просят предоставить определенную документацию (учредительные документы, свидетельство о присвоении ИНН, выписки из ЕГРЮЛ и другое). Вместе с тем общедоступную информацию о контрагенте можно получить и иными способами, например, обратившись к федеральным информационным ресурсам (ЕГРЮЛ, ЕГРИП, ЕФРС). Сведения, полученные из этих ресурсов позволяют убедиться в том, действительно ли то или иное юридическое лицо создано, т.е. обладает необходимой правоспособностью, чтобы быть участником сделок (действительно ли физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя), не имеется ли у него признаков банкротства. А сведения реестра о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в значительной степени снижают риск заключения договора неуполномоченным лицом. Кроме того, обратившись к базе данных ЕГРЮЛ и ЕФРС, можно выяснить, не внесена ли в эти реестры запись о недостоверности сведений о физическом лице как о лице, обладающем полномочиями действовать от имени юридического лица без доверенности.

Проверка полномочий лица, действующего от имени контрагента

В случаях, когда договор заключается через представителя, можно проверить его полномочия следующим образом:

- если он действует на основании доверенности, - попросив предоставить оригинал доверенности. Отметим, что сведения о нотариально удостоверенных доверенностях являются общедоступными (п. 1 ч. 1 ст. 34.4 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I). Ознакомиться с ними можно в сети "Интернет" по адресу http://reestr-dover.ru/. Если доверенность отменена, также будут указаны сведения об этом;

- если представитель действует без доверенности, - ознакомившись с копией (заверенной надлежащим образом) решения об избрании или приказа о назначении на должность.

Необходимо отметить, что в спорных ситуациях, связанных с подтверждением полномочий лица, имеющего право действовать от имени организации - контрагента без доверенности, правовое значение имеет прежде всего ознакомление стороны сделки с общедоступными источниками информации о контрагенте, в частности, со сведениями о нем, которые содержатся в ЕГРЮЛ. Лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

С учетом этого, судебная практика выработала правовую позицию, согласно которой лицо, которое не входит в состав органов юридического лица и не является его учредителем или участником (третье лицо), по общему правилу не обязано проверять учредительный документ юридического лица с целью выявления ограничений или разграничения полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица или нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга либо совместно. Если в договоре указано, что лицо, которое заключает его от имени организации, действует на основании ее устава, это само по себе не означает, что другая сторона договора ознакомлена с полномочиями этого лица, которые содержатся в уставе. По общему правилу третье лицо вправе исходить из неограниченности полномочий лиц, которые указаны в ЕГРЮЛ как лица, имеющие право действовать от имени контрагента без доверенности. Если лицо, уполномоченное выступать от имени юридического лица, совершило сделку с превышением полномочий, определенных учредительным документом, такая сделка может быть признана недействительной по данному основанию лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства будет доказано, что в момент совершения сделки другая ее сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий на совершение такой сделки, установленных учредительным документом контрагента (п. 22 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Эта позиция получила развитие в п. 6 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (утв. Президиумом ВС РФ 25.12.2019), в соответствии с которым опубликование учредительного документа юридического лица, в том числе в сети Интернет, само по себе не создает презумпцию знания контрагентом его содержания. Как отмечается, вывод о том, что в случае если устав общества размещен в сети Интернет, другая сторона сделки, действуя добросовестно и разумно, должна была с ним ознакомиться, является неверным, возлагает на другую сторону сделки обязанность изучать устав общества и перекладывает на нее бремя доказывания того, что она не знала и не должна была знать о его содержании, только в силу того, что учредительный документ размещен в сети Интернет, а это не соответствует п. 1 ст. 174 ГК РФ и п. 22 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 .

Таким образом, если у контрагента не будет запрошен устав с целью проверки полномочий его единоличного исполнительного органа на совершение сделок, само по себе это не повлечет негативных правовых последствий для лица, вступающего в правоотношения с таким контрагентом.

Проверка правоспособности контрагента

При выборе контрагента следует также помнить и о том, что помимо общей правоспособности юридического лица, которая возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 49 ГК РФ), существует еще и специальная правоспособность, которая может быть обусловлена, например, необходимостью лицензирования деятельности или необходимостью членства в саморегулируемой организации или наличия выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (п. 1ст. 49 ГК РФ; подробнее о правоспособности юридического лица см. в отдельном материале Энциклопедии решений). Эти правила применяются и к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой ими без образования юридического лица (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Поэтому в ряде случаев целесообразным будет убедиться в наличии у контрагента необходимых разрешений. Вместе с тем, совершение сделки лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не влечет ее недействительности. В таком случае другая сторона сделки вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 450.1 ГК РФ, см. также п. 89 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Проверка предмета договора

Если предметом договора, который планируется заключить, является недвижимое имущество, целесообразно проверить наличие обременений, установленных в отношении этого имущества (например, залога), а также иных обстоятельств, которые могут повлиять на исполнение сделки по приобретению недвижимости или создать новому правообладателю препятствия для осуществления прав на это имущество в дальнейшем: существовании правопритязаний и заявленных в судебном порядке прав требования в отношении данного объекта недвижимости, возражений в отношении зарегистрированного права на него, принятого решения об изъятии объекта недвижимости для государственных или муниципальных нужд и т. д. Для этого можно запросить в Росреестре выписку из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости (приложение N 1 к приказу Росреестра от 04.09.2020 N П/0329) или выписку из Единого государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости (приложение N 2 к указанному приказу Росреестра). Выписка, содержащая общедоступные сведения об объекте недвижимого имущества, будет предоставлена в течение трех рабочих дней (чч. 1, 7 ст. 62 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости", п. 6 Порядка предоставления сведений, содержащихся в Едином государственном реестре недвижимости, утв. приказом Росреестра от 08.04.2021 N П/0149).

Обременение залогом движимого имущества (если право залога возникло после 01.07.2014) можно проверить, запросив информацию из реестра уведомлений о залоге движимого имущества (https://www.reestr-zalogov.ru).

Стандарт обоснованного выбора контрагента для целей налогообложения

Налоговые органы придерживаются позиции, согласно которой применяемый в обороте стандарт обоснованного выбора контрагента (коммерческая осмотрительность) применим и в налоговых правоотношениях. В связи с этим подчеркивается, что по условиям делового оборота при осуществлении выбора контрагента субъекты предпринимательской деятельности оценивают, как правило, не только условия сделки и их коммерческую привлекательность, но и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта; а при совершении значимых сделок, например, по поводу дорогостоящих объектов недвижимости, изучают историю взаимоотношений предшествующих собственников и принимают тому подобные меры.

Иными словами, для минимизации налоговых рисков перед заключением договора с контрагентом следует оценить, насколько это возможно, способность контрагента исполнить договорные обязательства. Разумеется, этот подход применим с учетом принципа разумности поведения налогоплательщика и с учетом масштаба и характера сделки.

Следование такому подходу не является обязательным, но поможет свести к минимуму ри